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挂靠

英文翻译:所谓挂靠是指:
内容摘要:产生挂靠的原因,就挂靠者而言,或是为了享受国家有关优惠政策,规避法律,偷逃国家税费,或是为了取得有关的生产或经营资格,获得办理有关证照的便利,或是为了提高在生产经营活动中的信誉,或是为了获取相关证明材料,或是因原主管部门及单位取消、变更等等;被挂靠者则是受利益趋动而为之。

什么是挂靠

本文介绍的挂靠,是指商业行为的挂靠。

挂靠的产生原因

产生挂靠的原因,就挂靠者而言,或是为了享受国家有关优惠政策,规避法律,偷逃国家税费,或是为了取得有关的生产或经营资格,获得办理有关证照的便利,或是为了提高在生产经营活动中的信誉,或是为了获取相关证明材料,或是因原主管部门及单位取消、变更等等;被挂靠者则是受利益趋动而为之。

挂靠的形式

挂靠的形式有“公开挂靠”和“秘密挂靠”两种。“公开挂靠”是指挂靠者与被挂靠者有挂靠协议,挂靠者向被挂靠者交纳管理费,挂靠者对外以自己名义开展经营活动。“秘密挂靠”是指挂靠者与被挂靠者秘密签有协议,挂靠者向被挂靠者交纳管理费,挂靠者以被挂靠者名义对外经营。

挂靠的法律后果

建筑业“挂靠”的三大法律后果

——《建筑法》已对挂靠行为作出了禁止性规定。《建筑法》明确禁止挂靠行为,该法第二十六条明确规定“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程”。

——挂靠人与被挂靠企业之间的“挂靠”行为的效力。各地法院在审理涉及挂靠纠纷时,对于挂靠人与被挂靠企业签订的《合作协议》、《分包协议》或《内部承包协议》一般都认定为无效。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条也明确规定“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工公司名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定,收缴当事人已经取得的非法所得”。

——关于被挂靠企业与业主方签订的总承包施工合同效力问题。关于被挂靠企业与业主方签订的施工合同效力,法学界主流观均认同司法解释的意见,该解释第一条明确规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”。因此,只要是确有证据证明没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与业主方签订总承包施工合同,则该施工合同将被认定为无效。

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